Дочерние и зависимые общества

Дочерние и зависимые хозяйственные общества, контролируемые и подконтрольные лица.

Взаимосвязь имущества и деятельности некоторых хозяйственных товариществ и обществ порождает их деление на основные общества (товарищества) и дочерние общества, а также преобладающие (участвующие) общества и зависимые общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 Гражданского кодекса). Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного обществаили 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 Гражданского кодекса). Таким образом, как в отношениях основного – дочернего, так и в отношениях преобладающего – зависимого обществ присутствует элемент влияния (контроля). Наличие контроля означает, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом. В то же время наличие элемента зависимости не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т. е. статуса самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Данное обстоятельство коренным образом отличает дочернее и зависимое общество от филиалов и представительств, которые рассматриваются лишь как подразделения организации, их создавшей. С этим связан и ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств.

Между дочерними хозяйственными обществами и зависимыми хозяйственными обществами существуют и различия. Так, контрольный пакет акций (учитывая голосующие акции) основного общества в дочернем обществе, как правило, составляет более 50 %; в зависимом обществе – более 20 %. В основу создания дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между обществами договором. В зависимом хозяйственном возможности преобладающего общества определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).

Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществуобязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.

Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

33. Некоммерческие организации корпоративного типа (понятие, виды, особенности правового статуса).

Некоммерческая корпоративная организация — это юридическое лицо, которое не преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками. Его учредители (участники) приобретают право участия (членства) в такой организации и формируют ее высший орган. ГК РФ § 6. Некоммерческие корпоративные организации (введен Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ) Статья 123.1. Основные положения о некоммерческих корпоративных организациях

1. Некоммерческими корпоративными организациями признаются юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками (пункт 1 статьи 50 и статья 65.1), учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 настоящего Кодекса.

2. Некоммерческие корпоративные организации создаются в организационно-правовых формах потребительских кооперативов, общественных организаций, ассоциаций (союзов), товариществ собственников недвижимости, казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общин коренных малочисленных народов Российской Федерации (пункт 3 статьи 50).

3. Некоммерческие корпоративные организации создаются по решению учредителей, принятому на их общем (учредительном) собрании, конференции, съезде и т.п. Указанные органы утверждают устав соответствующей некоммерческой корпоративной организации и образуют ее органы.

4. Некоммерческая корпоративная организация является собственником своего имущества.

5. Уставом некоммерческой корпоративной организации может быть предусмотрено, что решения о создании корпорацией других юридических лиц, а также решения об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации принимаются коллегиальным органом корпорации.

Потребительский кооператив — это добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства и имущественных паевых взносов с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников. Правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с нормами ГК РФ и законом о потребительских кооперативах. К их числу относятся жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические или дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы (общества взаимного кредита), фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы.

Статья 123.2. Основные положения о потребительском кооперативе

1. Потребительским кооперативом признается основанное на членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

2. Устав потребительского кооператива должен содержать сведения о наименовании и месте нахождения кооператива, предмете и целях его деятельности, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово «кооператив». Наименование общества взаимного страхования должно содержать слова «потребительское общество».

3. Потребительский кооператив по решению своих членов может быть преобразован в общественную организацию, ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд. Жилищный или жилищно-строительный кооператив по решению своих членов может быть преобразован только в товарищество собственников недвижимости.

Статья 123.3. Обязанность членов потребительского кооператива по внесению дополнительных взносов

1. В течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса члены потребительского кооператива обязаны покрыть образовавшиеся убытки путем внесения дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

2. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

Гражданское право

Участие в обществах других обществ и товариществ может привести к тому, что последние, обладая контрольным пакетом акций (или большинством долей) и, по сути, определяя в силу этого все действия контролируемого общества, формально остаются в стороне от возможных отрицательных результатов своего руководства, например от последствий неудачно совершенных контролируемым обществом сделок.

Ведь если такая рискованная или заведомо невыгодная сделка навязывается контролируемому обществу основной, «материнской» компанией, последняя в результате либо получит большую часть дохода, либо предоставит кредиторам имущество дочерней компании, устранившись от всякой ответственности за нанесенные убытки как обычный участник юридического лица (компании). При этом в проигрыше могут оказаться не только потенциальные контрагенты дочернего общества, но и другие его участники, не контролирующие его деятельность (в частности, оставшиеся в меньшинстве акционеры).

В развитом рыночном хозяйстве все большее распространение получили своеобразные объединения компаний, в которых одна («материнская») компания так или иначе контролирует деятельность связанных с ней дочерних компаний или даже специально создает их. В немецком праве такие объединения получили название концернов, а в англо-американском — холдингов (от англ., holder — держатель, ибо такие «держательские» компании являются владельцами крупных пакетов акций или долей в уставном капитале многочисленных дочерних корпораций). Находящиеся в их составе компании в большинстве случаев, по сути, не имеют или не выражают собственной воли, хотя являются формально независимыми и самостоятельными участниками имущественного оборота.

И здесь, таким образом, возникают традиционные для корпоративного, в том числе для акционерного, права задачи — защита интересов кредиторов и меньшинства акционеров (других участников контролируемых обществ). Этой проблемы не встает применительно к деятельности товариществ, ибо участвующие в них полные товарищи всегда несут неограниченную личную ответственность по их долгам (что снимает вопрос о защите интересов кредиторов) и находятся друг с другом в лично-доверительных отношениях (что снимает вопрос о защите их личных интересов).

Поэтому в роли контролируемых, дочерних компаний могут выступать только хозяйственные общества. В роли же контролирующих, основных («материнских») компаний могут выступать как общества, так и товарищества.

Решение данной проблемы развитые правопорядки нашли в признании при определенных условиях возможности возложения имущественной ответственности по сделкам дочерних компаний не только на совершившее их юридическое лицо, но и на его участников, реально определявших его действия. Поскольку при этом закон пренебрегает оболочкой юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников (учредителей), данная возможность получила наименование «снятия корпоративных покровов».

Дочерним признается хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом.

В силу этого взаимоотношения двух компаний могут быть признаны взаимоотношениями «материнской» и дочерней компаний при наличии хотя бы одного из трех условий.

Во-первых, речь идет о преобладающем участии одной компании в уставном капитале другой, что дает ей решающий голос в управлении делами. Закон не требует при этом наличия заведомо контрольного пакета акций (например, 50% плюс одна акция) или долей участия, поскольку преобладание — вопрос факта. Известно, что в некоторых крупных компаниях с большим количеством акционеров для контроля может оказаться достаточным и 5-10% акций.

Во-вторых, возможно наличие договора о подчинении одной компании другой, например, в виде соглашения с управляющей компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества. В-третьих, имеется в виду любая возможность одной компании иным образом определять решения другой компании, например навязать ей свою волю на совершение одной конкретной сделки.

Уже из этого видно, что дочернее общество не является какой-либо особой организационно-правовой формой или разновидностью хозяйственных обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при доказанности хотя бы одной из названных выше ситуаций, в том числе только в отношении конкретной сделки, т.е. даже в единственном правоотношении. Дочерние общества нельзя отождествлять и с дочерними предприятиями, являющимися разновидностью унитарных предприятий, а не хозяйственных обществ.

Последствия признания общества дочерним (и «материнским») двоякие.

Во-первых, общество, которое вправе давать дочернему обществу обязательные указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний (что дает возможность кредиторам обратить взыскание сразу на имущество «материнской» компании). Такое право, безусловно, принадлежит как компании с преобладающим участием в уставном капитале, так и компании, управляющей другой (дочерней) компанией по договору. Не исключена, однако, и возможность доказательства наличия такого права в иных ситуациях.

Во-вторых, при доказанности вины основного общества в банкротстве дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед кредиторами дочерней компании. Дочернее же общество ни при каких условиях не отвечает по долгам «материнской» компании, ибо оно не может оказать влияния на формирование ее воли.

Что касается защиты интересов меньшинства участников дочерней компании, то действующее российское законодательство ограничивается предоставлением им возможности требовать непосредственно от основного общества возмещения убытков, причиненных по его вине дочерней компании (поскольку в результате этого у них, в частности, может понизиться размер дивиденда). В развитых правопорядках акционерам дочерних обществ предоставляются и другие возможности, например, право обмена (конвертации) своих акций на акции «материнской» компании. По мере развития и усложнения рыночного оборота можно ожидать появления аналогичных правил и в отечественном законодательстве.

Зависимым признается хозяйственное общество, в уставном капитале которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей).

Участие обществ в капиталах друг друга может быть и взаимным, и даже равным, что исключает возможность одностороннего влияния. Такая ситуация сама по себе не ведет к контролю одной компании над другой (если только данное участие не является преобладающим в сравнении с долями других участников общества), а потому и не возникает ответственности преобладающего общества по долгам зависимого.

Закон устанавливает два последствия такой зависимости. Во-первых, преобладающее общество должно публично объявить о своем участии в зависимом обществе для сведения всех других участников имущественного оборота. Это, в частности, может означать публичную информацию об учредителях того или иного общества и о размере их участия в его уставном капитале.

Во-вторых, антимонопольное законодательство, а также законодательство о банках, страховых и инвестиционных компаниях может предусматривать ограничения (пределы) такого участия, в том числе взаимного, в частности для того, чтобы не допустить отстранения мелких участников обществ от реального участия в управлении их делами.

Зависимыми (и преобладающими) в данном смысле могут быть только хозяйственные общества, но не товарищества. Как и дочерние общества, они также не составляют какой-либо самостоятельной организационно-правовой формы или разновидности хозяйственных обществ.

Статья 6. Дочерние и зависимые общества. 1. Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории Российской Федерации, созданные в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации — в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

2. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
3. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность (банкротство) дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.
Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
4. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.
Общество, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом.
(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 120-ФЗ)
Комментарий к статье 6
1. Создание дочерних и зависимых обществ дает возможность основному («материнскому») обществу расширить свою предпринимательскую деятельность за счет участия в создаваемых структурах с достаточно высокой степенью влияния на их деятельность и принимаемые ими решения. Дочернее и зависимые общества, в отличие от филиалов, являются самостоятельными юридическими лицами. С этим связан ряд других особенностей, также отличающих их от филиалов:
а) они могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного общества (что исключается для филиалов);
б) поскольку дочерние и зависимые общества являются юридическими лицами, они создаются в соответствии с законодательством, определяющим порядок создания юридических лиц в данной стране: при образовании общества в России — с законодательством Российской Федерации; при создании за ее пределами — с законодательством иностранного государства, на территории которого будет находиться общество, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации;
в) отношения между основным и дочерним либо зависимым обществом не строятся по принципу подчиненности последнего основному. Они носят экономико — правовой характер, связанный, как правило, с владением основным обществом значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества;
г) в Законе не названа организационно — правовая форма, в которой могут создаваться дочерние и зависимые общества. Следует сделать вывод о возможности создания их в форме любого хозяйственного общества, как акционерного (открытого или закрытого типа), так и общества с ограниченной либо дополнительной ответственностью;
д) для осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, дочернему обществу необходимо самостоятельно получить лицензию (в отличие от филиалов), так как оно, имея статус юридического лица, действует от своего имени.
2. В пункте 2 комментируемой статьи дается определение дочернего общества, совпадающее с тем, которое содержится в ст. 105 ГК.
Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Наиболее распространенным вариантом является преобладающее участие основного общества в капитале дочернего, однако Закон не устанавливает тот минимум участия в капитале, который обязателен для соответствующих отношений. Более того, Закон допускает и другие основания их возникновения (при отсутствии у основного общества контрольного пакета акций дочернего), в частности заключенный между обществами договор, дающий основному обществу возможность определяющим образом влиять на решения, принимаемые дочерним.
Конструкция «основное — дочернее общества» используется чаще всего при создании холдинговых компаний. Они определяются как общества (юридические лица иной организационно — правовой формы), в состав активов которых входят контрольные пакеты акций других обществ .
———————————
См.: Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» // СЗ РФ. 1992. N 21. Ст. 1731.
Общества, являющиеся дочерними по отношению к холдинговым компаниям, создаваемым в результате приватизации государственных предприятий, не могут быть владельцами акций таких компаний .
———————————
См.: Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» // СЗ РФ. 1992. N 21. Ст. 1731.
3. Пункт 3 содержит более развернутую регламентацию существенных положений и принципов, определяющих взаимоотношения дочернего и основного обществ, чем ст. 105 ГК.
В силу того что дочернее общество является самостоятельным юридическим лицом, имеющим обособленное имущество, оно не отвечает по долгам основного общества.
Вместе с тем основное общество может нести ответственность по долгам дочернего в случаях и порядке, определяемых Законом, в том числе по искам акционеров дочернего общества.
Первый случай. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Данная норма не противоречит общим принципам самостоятельной ответственности юридических лиц, поскольку основное общество в этом случае несет ответственность за правильность (или неправильность) своих указаний. По другим сделкам, совершенным дочерним обществом самостоятельно, основное общество не отвечает. Условия солидарной ответственности определены ст. 322 — 324 ГК. При солидарной обязанности (ответственности) кредитор вправе предъявлять требования, вытекающие из заключенной им сделки, как ко всем должникам совместно (в рассматриваемом случае — к дочернему и основному обществам), так и к любому из них в отдельности. Взаимоотношения между солидарными должниками в случае удовлетворения требований одним из них регулируются ст. 325 ГК.
В пункте 3 комментируемой статьи определены условия, при которых основное общество вправе давать дочернему обязательные указания. Для этого необходимо, чтобы такое право было предусмотрено либо в договоре, заключенном между основным и дочерним обществами, либо в уставе последнего.
Однако в практике нередко встречаются ситуации, когда основное общество владеет контрольным пакетом акций дочернего и в силу этого, без каких-либо указаний в уставе или договоре, может влиять на принятие им решений. При таких условиях вопрос о возможном привлечении основного общества к ответственности по обязательствам дочернего решается исходя из его фактической роли в возникновении и исполнении таких обязательств.
Второй случай. Он связан с последствиями признания дочернего общества несостоятельным (банкротом) по вине основного общества (см. абз. 3 п. 2 ст. 105 ГК). В этом случае основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего, т.е. обязано участвовать в погашении его долгов в той части, в которой требования кредиторов не могут быть удовлетворены за счет имеющегося у дочернего общества имущества. Субсидиарная (дополнительная) ответственность применяется по правилам ст. 399 ГК. В комментируемой статье определяется, при каких условиях основное общество может быть признано виновным в наступлении несостоятельности (банкротства) дочернего общества. Наличие его вины признается лишь тогда, когда основное общество использовало имеющиеся у него право и (или) возможность давать дочернему обществу обязательные указания в целях совершения им таких действий, которые заведомо должны привести дочернее общество к несостоятельности (банкротству). Таким образом, вина основного общества в наступлении несостоятельности (банкротства) дочернего общества должна выражаться в умышленном доведении его до банкротства путем злоупотребления своим правом давать дочернему обществу обязательные указания. Данное в Законе определение вины основного общества не может толковаться расширительно, и поэтому, если банкротство дочернего общества будет связано лишь с неосторожными действиями основного общества либо вообще не связано с ними, последнее не может быть привлечено к ответственности по долгам дочернего.
Более развернуто, чем в ГК (п. 3 ст. 105), в Законе регулируются вопросы привлечения к ответственности основного общества по искам акционеров дочернего с требованием возместить убытки, причиненные ему по вине основного общества. Убытки признаются причиненными по его вине только в случае, когда основное общество использовало имеющиеся у него право и (или) возможность принудить дочернее общество к совершению таких действий, которые заведомо приведут его к убыткам. По смыслу Закона и в этом случае основное общество может быть привлечено к ответственности (по иску акционеров дочернего общества) лишь при наличии в его действиях (указаниях) умысла на причинение дочернему обществу убытков.
В Постановлении Пленумов N 4/8 подчеркивается, что при разрешении споров, связанных с привлечением акционерных обществ к ответственности по обязательствам (долгам) дочерних обществ, необходимо руководствоваться п. 2 ст. 105 ГК и п. 3 ст. 6 Закона, а также ст. 401 ГК (при определении вины основного общества) (п. 12 Постановления).
При создании холдинговых и других подобных им компаний на базе приватизированных предприятий основным принципом была функциональная взаимосвязь обществ, входящих в холдинг, осуществление ими отдельных видов деятельности, дополняющих друг друга, наличие между ними устойчивой кооперации. Роль основной организации (холдинга) — в обеспечении координации их деятельности, централизация некоторых функций, например снабженческо — сбытовой, информационной и др., что дает не только экономический, но и технологический эффект. В качестве примера можно привести ОАО «Роснефть» с сетью дочерних обществ. В соответствии с уставом «Роснефти» ими осуществляются геологоразведочные работы, добыча и переработка нефти, транспортное обслуживание участников компании и пр.
Подобного рода взаимосвязи создают не только возможность, но и необходимость устойчивого состава участников компании, поскольку «выпадение» из ее состава одного из звеньев (если нет дублирующего дочернего общества) может привести к нарушению всей системы, дестабилизации деятельности компании. Расширение состава ее участников не исключено.
Исходя из этого, ВАС РФ, рассматривая вопрос об обращении взыскания на акции дочерних компаний, внесенные государством (находившиеся в собственности государства) в уставный капитал холдинга, в целях погашения долга холдинговой компании перед кредиторами (при отсутствии или недостаточности у компании денежных средств), признал, что в отношении этих акций неприемлем общий подход обращения взыскания на имущество должника, установленный ст. 59 Закона об исполнительном производстве. Согласно подп. 1 этой статьи ценные бумаги, включая акции, относятся к имуществу организаций — должников, непосредственно не участвующему в производстве, в силу чего реализация их для погашения долга может осуществляться в первую очередь. В Постановлении Пленума N 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции» отмечено, что названные компании создаются государством как единые экономические комплексы в целях координации и кооперации производственно — хозяйственной деятельности входящих в их состав дочерних обществ, и исключение из компании одного или нескольких таких обществ в результате обращения взыскания на соответствующие пакеты акций может привести к нарушению или прекращению деятельности компании в целом. Исходя из подп. 3 ст. 59 Закона об исполнительном производстве такие пакеты следует рассматривать в качестве имущества, от которого непосредственно зависит производственная деятельность компании и взыскание на которое обращается в третью очередь.
Холдинговые компании могут создаваться не только при приватизации государственных предприятий, но и путем объединения нескольких независимых обществ. Целью их создания может быть как решение функциональных задач, так и участие в освоении и использовании определенных рынков сбыта продукции, увеличение масштабов деятельности и усиление влияния в определенных сферах экономики и т.д. Могут иметь значение не только отраслевой, но и географический и иные факторы. Создание таких холдингов осуществляется на договорной основе (с учетом требований антимонопольного законодательства), причем применительно к конкретной ситуации решается вопрос о степени централизации управления в компании (с непременным сохранением за головной организацией пакетов акций дочерних обществ, обеспечивающих такое управление), наряду с определенной децентрализацией, связанной с сохранением дочерними обществами правосубъектности — статуса юридических лиц.
Одной из проблем для системы «материнское — дочерние общества» является заключение сделок между ними, если такая необходимость обусловлена характером их деятельности, особенностями технологических процессов. Поскольку основное общество, как правило, владеет акциями дочернего в количестве, превышающем 20% уставного капитала последнего, то практически все сделки между ними подпадают под признаки сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 81 Закона). Получение предварительного одобрения совета директоров или общего собрания акционеров по каждой такой сделке весьма обременительная, а порой и трудно осуществимая процедура, если сделки связаны с основной деятельностью, носящей стабильный характер. Положения п. 6 ст. 83 Закона о предварительном согласии общего собрания акционеров на заключение сделок, относящихся к обычной хозяйственной деятельности, на определенных им условиях не дает оптимального решения проблемы осуществления внутрихолдинговых связей. Данный вопрос нуждается, на наш взгляд, в специальном урегулировании в Законе о холдинговых компаниях либо путем внесения необходимого дополнения в Закон об акционерных обществах.
4. В пункте 4 ст. 6 комментируемого Закона воспроизводится определение понятия зависимого общества, данное в ст. 106 ГК. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество владеет более чем 20% голосующих акций общества.
Преобладающее общество не имеет по отношению к зависимому тех прав и обязанностей, которыми обладает основное общество по отношению к дочернему.
Приобретение одним обществом крупного пакета акций другого (более 20%) значимо с точки зрения контроля за соблюдением антимонопольного законодательства. Закон о конкуренции устанавливает, что приобретение акций в таком количестве допускается с предварительного согласия федерального антимонопольного органа (ст. 18). Это требование распространяется на общества, балансовая стоимость активов которых превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда. Однако, если обществом осуществляется размещение дополнительных акций с правом голоса исключительно среди его акционеров без изменения их долей в уставном капитале данного общества, то согласования с антимонопольными органами не требуется.
Подробно процедура согласования приобретения крупных пакетов акций определена Положением о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», утвержденным Приказом МАП РФ от 13 ноября 1995 г. N 45 (в ред. Приказа МАП РФ от 11 марта 1999 г. N 71).
Приказ МАП РФ от 13.11.1995 N 145 «Об утверждении и направлении на регистрацию положения о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» утратил силу в связи с изданием Приказа МАП РФ от 13.08.1999 N 276 «Об утверждении и направлении на регистрацию положения о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Сделка, совершенная с нарушением указанных требований, может быть признана судом по иску антимонопольного органа недействительной .
———————————
Практика рассмотрения таких дел освещена в обзоре Высшего Арбитражного Суда РФ о разрешении споров, связанных с применением антимонопольного законодательства (см.: информационное письмо ВАС РФ от 30 марта 1998 г. N 32 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 5. С. 101).
Комментируемый Закон обязывает общество, которое приобрело более 20% голосующих акций другого общества, незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, определяемом ФКЦБ и федеральным антимонопольным органом.

Представительства и филиалы юридического лица. Дочерние и зависимые общества

Юридические лица могут иметь свои обособленные подразделения, расположенные вне места нахождения юридическою лица, – представительства и филиалы. Первые представляют интересы юридического лица и осуществляют их защиту; вторые могут осуществлять часть или даже все функции юридического лица, в том числе функции представительства. Однако ни то, ни другое подразделение не обладает необходимыми признаками юридического лица, а их имущество является частью имущества юридического лица. Филиалы и представительства действуют на основании не самостоятельных уставов и подобных им учредительных документов, а на основе положения, утвержденного юридическим лицом. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют по его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Главные различия между этими подразделениями определяются объемом выполняемых ими функции. Представительство имеет меньшее количество функций по сравнению с филиалом. Так, филиал может вести всю или часть деятельности юридического лица, в то время как под представлением интересов юридического лица понимается совершение правовых действий, носящих административный, вспомогательный характер.

Дочерние и зависимые общества и их отличие от представительств и филиалов

Взаимосвязь имущества и деятельности некоторых хозяйственных товариществ и обществ порождает их деление на основные общества (товарищества) и дочерние общества, а также преобладающие (участвующие) общества и зависимые общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 ГК). Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК). Таким образом, как в отношениях основного – дочернего, так и в отношениях преобладающего – зависимого обществ присутствует элемент влияния (контроля). Наличие контроля означает, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом. В то же время наличие элемента зависимости не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т.е. статуса самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Данное обстоятельство коренным образом отличает дочернее и зависимое общество от филиалов и представительств, которые рассматриваются лишь как подразделения организации, их создавшей. С этим связан и ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств.

Между дочерними хозяйственными обществами и зависимыми хозяйственными обществами существуют и различия. Так, контрольный пакет акций (учитывая голосующие акции) основного общества в дочернем обществе, как правило, составляет более 50%; в зависимом обществе – более 20%. В основу создания дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между обществами договором. В зависимом хозяйственном возможности преобладающего общества определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания. Дочернее общество не несет ответственности по долгам основного общества, однако основное общество, имеющее право давать дочернему обязательные указания, может привлекаться к ответственности по его обязательствам (долгам). Преобладающее общество не располагает по отношению к зависимому обществу теми правами, которые имеет основное общество по отношению к дочернему, и поэтому не несет какой-либо ответственности по долгам (обязательствам) зависимого общества.

36 Понятие дочерних и зависимых обществ, их виды

Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РФ и законодательством РФ об отдельных субъектах корпоративного права РФ.

Дочерние и зависимые общества осуществляют предпринимательскую деятельность. Выделяют основные организации (хозяйственное товарищество в виде полного товарищества, акционерное общество и т. д.) и производные (дочерние и зависимые общества).

И хозяйственные общества, и хозяйственные товарищества вправе учреждать зависимые или дочерние общества.

Выделяют два вида несамостоятельных обществ: дочерние общества и зависимые общества.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Дочерние и зависимые общества разделяются на несколько видовпо различным основаниям, например выделяют отечественные и зарубежные несамостоятельные общества, общества, производные от акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных организационно-правовых форм корпоративных организаций. Различают зависимые и дочерние общества акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ, созданные в соответствии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ в соответсвтии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.

Понятие «холдинг»

холдинг акционерный правовой компания контроль

Чтобы уяснить четкое содержание такого понятия как «холдинг», то для этого понадобится рассмотреть различные точки зрения по данному вопросу.

Т.Ф. Ефремова указывает: «Холдинг — акционерная компания, владеющая или стремящаяся владеть контрольным пакетом акций другой или других компаний с целью установления контроля над ними».

Холдинг (в переводе с англ. holding — «владение») — это совокупность материнской компании и дочерних предприятий. Это фигура хозяйствования каждой организационно-правовой формы, которая владеет контрольными пакетами акций других предприятий для реализации контрольной и управленческих функций.

Материнская компания, еще её называют «холдинговая компания», обладает контрольным пакетом акций дочерних предприятий и выполняет контролирующую или управляющую работу в отношении этих предприятий. Холдинговая компания имеет немаловажное право принятия и отклонения любого без исключения решения на общем собрании участников управляемых компаний, потому что у нее находится контрольный пакет акций. Так, если материнская компания занимается предпринимательской деятельностью, то будет идти речь о смешанном холдинге, подробнее этот вопрос рассмотрен ниже. В отличии от смешанного холдинга, существует и чистый холдинг, где компания непосредственно занимается самим холдингом.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Таким образом, холдинги — это такая форма объединения, которая состоит из группы предприятий, построенных на отношениях экономической проверки, участники которой, в свою очередь оставляют при себе юридическую самостоятельность, в собственной предпринимательской деятельности подчиняются выбранному участнику из группы — холдинговой компании. Она, так как является центром холдингового объединения, в силу владения контрольными пакетами акций прямо влияет на принятие решений другими участниками холдинга.

Хотелось бы отметить, что в связи с отсутствием ясного определения такого понятия как «холдинг» в законодательстве, существуют споры на этот вопрос и в литературе.

В.А. Лаптев рассматривает холдинг как совокупность взаимосвязанных участников (хозяйствующих субъектов), осуществляющих совместную деятельность. Причем В.А. Лаптев фактически различает понятия «холдинг» и «холдинговая компания», когда говорит о том, что «в холдингах. функции по приобретению прав и обязанностей от имени холдинга (участников холдинга) осуществляет холдинговая компания, действующая в интересах участников холдинга на основании договора о создании холдинга».

«В современной отечественной правовой и экономической литературе под корпорациями подразумеваются в основном сложные хозяйственные структуры, организованные по иерархическому принципу (такие, как концерны, холдинги, финансово — промышленные группы и т.п.) и основанные преимущественно на акционерной собственности.. Правовое регулирование организации и деятельности корпораций, и прежде всего корпораций с участием государственного капитала, наряду с законодательными актами осуществляется также указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ» , такое определение холдинга дает В.Н. Петухов.

«В науке сложилось понимание холдинга в широком и узком смысле. Так, под холдингом в широком смысле понимают совокупность материнской (головной) и дочерних и зависимых обществ. В узком смысле определяют холдинговую компанию как юридическое лицо преимущественно в форме хозяйственного общества, обладающее правом контроля над другими участниками объединения. При этом не все представители науки разводят понятия «холдинг» и «холдинговая компания». Так, Е.А. Суханов определяет холдинг как совокупность основного и дочернего (дочерних) обществ или неправосубъектное объединение. Такое определение соответствует пониманию холдинга в широком смысле. Что касается неправосубъектности такого объединения, можно полностью согласиться с Е.А. Сухановым, так как в соответствии с российским законодательством холдинг не является полноправным субъектом правоотношений».

О.В. Осипенко отмечает, что, «даже если руководствоваться п. 1 ст. 105 ГК РФ, раскрывающей понятие дочернего хозяйственного общества, гарантированный корпоративный контроль в смысле возможности перспектив принятия ключевых управленческих решений обеспечивается не только системой участия (доминированием в структуре уставного капитала), но и так называемой личной унией (скажем, доминированием работников некой компании в совете директоров другого хозяйственного общества, не являющейся следствием обладания контрольного пакета), а также особого рода договорными отношениями, в частности реализуемыми путем передачи общим собранием участников управляемой компании полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации».

Таковы подходы к понятию «холдинга» и «холдинговых компаний», которые рассматриваются в законодательстве и в юридической литературе

Виды холдингов

Предприятия, которые соединяются в холдинговые объединения, получают экономическую награду, а еще укрепляют свои позиции на рынке.

Основными видами холдингов можно определить нижеприведенные.

Во-первых, холдинговые компании в зависимости от рода деятельности самой головной компании. Так, она может заниматься исключительно элементом владения акций дочерних компаний, не занимаясь при этом ничем другим или в другом случае помимо этого и коммерческой деятельностью. Тут можно выделить следующие виды холдингов:

а) чистые холдинги,

б) смешанные холдинги.

Что касается чистых холдингов, то они вовсе не проводят коммерческую деятельность, а выполняют управленческие функции, имея контрольные пакеты акций дочерних компаний.

В свою очередь в смешанных холдингах головная компания осуществляет помимо названных выше функций, исполняет коммерческую деятельность, что коренным образом отличает их от чистых холдингов. В этом их различие.

В данном холдинге головная компания играет своего рода двоякую роль: с одной стороны, это управляющая компания, но с другой — промышленное предприятие, банк или торговое предприятие.

Во-вторых, холдинги классифицируются в зависимости от характеристики самих собственников, а в частности это муниципальный, частный и государственный.

В-третьих, холдинги могут отделяться от других видов, в зависимости от отраслевой принадлежности дочерних обществ, таким образом, существуют страховой, автомобильный, банковский и прочие.

В России также процесс укрупнения агропромышленного производства идет преимущественно по пути развития агропромышленных компаний и холдингов: птицефабрики присоединяют соседние хозяйства и на этих землях организуют производство кормового зерна; мясокомбинаты присоединяют откормочные хозяйства и т.п., поскольку крупное агропромышленное производство возможно благодаря развитию холдинговых форм как предпринимательских объединений, занимающихся производством, переработкой сельскохозяйственной продукции и торговлей ею, так и фирм-интеграторов, дочерние предприятия которых специализируются на переработке сельскохозяйственной продукции, производимой фермерскими хозяйствами по контракту с фирмой-интегратором, и торговле ею.

Четвертым критерием классификации является разделение в зависимости от функций дочерних обществ. Это холдинги бывают контрольными и долевыми холдингами ценных бумаг и капитала.

В контрольном холдинге головная компания обладает контрольными пакетами акций других участников и поэтому оказывает определяющее влияние на их деятельность.

Долевое участие: головная компании в иных предприятиях владеет долевым имуществом.

Пятым критерием разграничения видов холдинга, объединения в зависимости от дислокации занятий предприятий и существуют: транснациональный холдинг и национальный холдинг.

Транснациональный холдинг это холдинг, у которого хозяйственные общества дислоцируются в различных государствах.

Шестым критерием разграничения, является в зависимости от характера экономических отношений между участниками холдинга и способа организации его, посредством этого различают горизонтальные, вертикальные и диверсифицированные холдинги.

Горизонтальные холдинги иначе их называют «сбытовые холдинги» — объединение обществ, действующих на одном рынке (например, телекоммуникационные и другие.

Вертикальные холдинги или производственные холдинги — это такие объединение предприятий в одной производственной цепочке В качестве примера можно привести объединения, занимающиеся переработкой сельскохозяйственной продукции, металлов, нефтепереработкой.

Диверсифицированные холдинги — структуры, напрямую не связанные ни торговыми, ни производственными отношениями, как, например, банки, инвестирующие средства в какие-то хозяйственные общества и исполняющие, таким образом, функции головной компании.

Вышеперечисленные виды помогли рассмотреть такое многогранное и разностороннее понятие.

56. Понятие дочерних и зависимых обществ, их виды

И хозяйственные общества, и хозяйственные товарищества вправе учреждать зависимые или дочерние общества.

Выделяют два вида несамостоятельных обществ: дочерние общества и зависимые общества.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

Продолжение на ЛитРес

Дочерние и зависимые хозяйственные общества

В ГК и в федеральных законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» излагаются положения о статусе дочерних (ДХО) и зависимых (ЗХО) хозяйственных обществ.

Прежде всего дочернее хозяйственное общество не представляет особой разновидности коммерческой организации. Особенностью правового положения дочерних обществ являются их взаимоотношения с «материнскими» (контролирующими) обществами или товариществами. Дочерним может быть только хозяйственное общество, а контролирующим («материнским») — хозяйственное общество и хозяйственное товарищество.

В соответствии с п. 1 ст. 105 ГК дочерними признаются общества при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

• преобладающее участие в его уставном капитале одного общества или товарищества по сравнению с другими участниками;
• заключенный договор между обществом и другим обществом или товариществом об управлении делами первого;
• иным образом имеется возможность одного общества или товарищества определять решения, принимаемые другим обществом. Если основное хозяйственное общество (товарищество) имеет

право давать ДХО обязательные для него указания, то оно отвечает солидарно с ДХО по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний.

ДХО не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).

Применительно к ДХО долги признаются таковыми, если:

• хозяйственное общество или товарищество («материнское общество») имеет преобладающую долю в уставном капитале ДХО;
• между ДХО и материнским обществом заключен соответствующий договор об исполнении ДХО указаний общества (товарищества);
• «материнское общество» имеет возможность определять решения, принимаемые ДХО, каким-либо иным образом.

Основное общество (товарищество) отвечает по долгам ДХО,

• в ДХО исполнялись указания, полученные от общества (товарищества), которые привели к потерям, а это право предусмотрено в договоре или уставе дочернего общества;
• по вине основного общества (товарищества) ДХО стало банкротом. При этом основное общество (товарищество) при недостаточности имущества ДХО несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Общество признается ЗХО, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала первого общества или если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций первого общества. При этом общество, которое приобрело более 20% уставного капитала другого ООО или более 20% голосующих акций АО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, где публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Такого рода отношения зависимости одного общества от другого не порождают взаимной или дополнительной ответственности по долгам. ЗХО нередко взаимно участвуют в капиталах друг друга, и их участие может быть одинаковым. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

Не следует смешивать понятия дочернего общества и дочернего предприятия. В соответствии с п. 7 ст. 114 ГК дочернее предприятие допускается создавать только для операций с государственной и муниципальной собственностью. Дочернее предприятие — это унитарное предприятие, которое создается другим унитарным предприятием путем передачи дочернему предприятию в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение.

Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя.

Система взаимосвязанных компаний — основная «материнская» и дочерняя (или дочерние) — получили в американском праве наименование «холдинг», в германском — «концерн», а в российском праве — «финансово-промышленная группа». Однако ни холдинг, ни концерн, ни финансово-промышленная группа (ФПГ) сами по себе не являются самостоятельными объектами права, или юридическими лицами. В России допускается создание ФПГ в форме самостоятельного АО, — такая группа может стать юридическим лицом.